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淺析與固定總價合同相關的法律問題

?作者:毛明富????來源:公司法律事務部???? 瀏覽次數:?時間:2019-05-23?【字體:

固定總價合同是指發包人支付固定價格,承包人在約定時間內完成承包范圍內的全部工作的合同,包括按照定額方式計價和按照清單計價方式計價的計價方法。在固定總價合同中,承包商承擔了價格變動風險和其他不可預見的風險。固定總價合同通常適用于工程量小、工期短、工程結構簡單,或者工程設計詳細,圖紙完整,工程范圍明確的工程。現就固定總價相關的訴訟問題作簡要分析。

一、只有固定總價,沒有具體子目綜合單價,實際施工人可主張按實結算工程款。(參考案例:(2016)湘民再字第56號)

案情簡介:發包人與承包人前后簽訂了3份合同(設為A、B、C),合同A約定由承包人負責6棟住宅樓的施工,固定合同總價為100586083.14元。后來,雙方又簽訂合同B,約定竣工結算以總造價扣除實際建造成本、稅費、規費和管理費后的價款為準。合同C約定了承包單價及承包單價包含的費用內容。

經法院查明,合同A是合法有效的備案合同,合同B是無效的轉包合同,合同C是合法有效的合同。由于合同A沒有約定具體子目綜合單價,且承包人實際完成了部分工程(其中的4棟住宅樓),所以合同A無法作為結算依據。合同B只約定了結算原則,沒有約定具體細致的計價。所以,合同C可以作為結算依據。

但是,發承包雙方對于合同外增加或變更的工程量和未按合同約定完成的工程量不能達成一致意見。一審法院依職權進行鑒定,經多方協商,同意按實套取定額計算。

二、無施工圖卻將工程量清單作為固定總價的范圍,違反計價規范和公平原則。(參考案例:(2014)鄂武漢中民商初字第00961號)

案情簡介:發包人與承包人簽訂了合同A,約定承包方式為固定總價承包,該合同價格包含為完成本合同項下工作的所有費用;單項重大設計變更且調整金額達到一定金額的,如果合同中有關于變更工程的價格,適用合同價格計算價款,有類似工程的,參照適用計算價款,沒有相同或類似變更工程價格的,按照定額取費后下浮20%作為變更后的價款。承包人在未經發包人同意的情況下不得將全部工程或部分工程分包。該工程進行發包時,無配套施工圖。

隨后,承包人與發包人簽訂了分包合同,約定將發包人與承包人簽訂的合同作為主合同,主合同中約束承包人的條款對分包人具有同樣拘束力。

竣工結算時,分包人認為實際完成的工程量超出分包合同的部分應當據實結算,承包人認為固定總價合同包括了全部工程量和全部風險,不應當另行結算。

法院采納了造價鑒定機構的意見,認為清單工程量是合同內工程量,實際完成工程量與清單工程量之間的差額應作為合同外工程量予以結算付款。法院還認為在無施工圖的情況下,以工程量清單作為基礎約定固定總價并包含所有風險的計價方式缺乏合理性,不符合國家規定的工程計價規范(住建部《建設工程工程量清單計價規范》),有違誠信原則。

同時,承包人未經發包人同意將工程分包,屬于違法分包,其與分包人的分包合同無效。根據《建設工程司法解釋(一)》第二條規定,合同無效的,雙方可以參照合同進行價款結算。法院區分過錯程度,最終判決承包人和分包人對合同外工程價款分別承擔20%的責任和80%的責任。

通過上述案例,我們可以看出固定總價合同風險較大,對承包人不利因素較多。在簽訂合同時,要明確承包合同項下的施工范圍,同時及時與業主溝通,做好合同外工程量所涉價款的索賠工作。同時要提醒的是,在承包合同約定分包須經過發包人同意的情況下,承包人要先經過發包人的同意。根據住建部《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》第十四條規定,縣級以上地方人民政府住房和城鄉建設主管部門如接到人民法院、檢察機關、仲裁機構、審計機關、紀檢監察等部門轉交或移送的涉及本行政區域內建筑工程發包與承包違法行為的建議或相關案件的線索或證據,應當依法受理、調查、認定和處理,并把處理結果及時反饋給轉交或移送機構。因此,在認定為違法分包的情況下,承包人有受到行政處罰的法律風險。

 

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